也就是说被告人的行为不足以破坏市场经济秩序，被告人的行为不属于生产、销售假药罪中的‘生产和销售’行为。

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二、被告人据民间验方和偏方制售药品，不存在主观上生产假药的故意。

在被告人给被害人诊治的过程中，被告人也是在用药见效后才加大的剂量，而导致被害人中毒死亡的。

其次，被告人楚光先作为一名医师，在其合法诊疗过程中，没有经过国家卫生行政门批准私自制药品用于诊疗，严重违反医疗规章，造成患者死亡的严重后果。

生产、销售假药罪作为一故意犯罪，行为人主观上必须明知是假药而故意生产、销售才构成本罪。如果行为人不知或主观上没有意识到自己生产、销售的药品是假药，则不构成犯罪故意。

此后，被告人在行医过程中，曾将该药方用于临床，未见不良反应，使其对该药方的疗效更加信不疑。

“审判长、审判员：辩护人认为，被告人楚光先是有执业资格的医生，其据民间验方、偏方制成药，用于诊疗，造成患者死亡的行为不构成生产、销售假药罪，应构成医疗事故罪。理由如下：

方轶接着发表辩护意见：“本案中，楚光先在自己的诊所里照自己的方，把一些中药制成胶售给特定的患者治病，虽然这些胶也卖给了患者，但毕竟只是在一个非常小的特定范围内针对前来就诊的特定患者行的。

一、医生据民间验方、偏方制成药，用于诊疗的行为不应构成生产、销售假药罪。

首先，楚光先系诊所医师，有医师的行医资格和执业许可证，是依法取得执业医师资格并经注册执业的专业医务人员，其份符合《中华人民共和国执业医师法》关于执业医师资格的有关规定，属于医务人员。

综观全案，被告人虽然是在未有关规定获得批准的情况下生产、销售该药的，但其主观上并不认为其生产、销售的是假药，且始终信该药不会对被害人造成伤害。因此，被告人不存在生产、销售假药的主观故意。

人发表辩护意见。”片刻后，审判长抬看向方轶。

被告人开药品是用于诊疗，不是单纯的向社会公开销售行为，其生产、销售的数量、规模和范围都远未达到药品市场通领域的程度。

三、本案被告人的行为，符合医疗事故罪的特征，应以该罪罚。

辩护人认为，对于这样一个复杂的社会问题，不能简单地随意动用刑罚手段予以制裁，否则有违刑法的谦抑神。

第823章 一年

民间验方、偏方是一传于民间的药方或治疗方法，它往往有较为久远的历史传承和较广泛的群众基础，这也是传至今的原因。

民间验方、偏方，特别是在广大农村，有一定的存在基础，很多人，无论是行医者还是患者，都存在‘偏方治大病’的想法，都没有把偏方和验方视为假药。

本案被告人是在医学院校学习期间从一位老教授那里获得的该药方，这获取途径本就会使他对该药方的作用产生一定的内心确认。

因为只有于一定市场经济秩序之中的经济行为，才可能违反正常市场经济活动的基本规则，构成对市场经济秩序的侵害。”方轶说完，停顿了下。

虽然被告人售给患者药的目的是通过诊疗活动赚钱营利。但该药只是用于特定的患者，没有在市场上正式公开销售，更没有形成一定的生产、销售规模。

被告人的行为与《刑法》第一百四十一条规定的生产、销售假药罪中的“生产、销售”行为不同。

医疗事

《刑法》第三百三十五条规定，医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人健康的，三年以下有期徒刑或者拘役。本案被告人楚光先的行为，符合医疗事故罪的基本特征：

生产、销售假药罪中的生产和销售都应属于市场行为，即这行为应该是一以市场通为基础，以实现利为目标，建立在一定供求关系上的经济活动。